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广州劳动律师——三方就业协议的法律问题及司法实务认定

广州劳动律师——三方就业协议的法律问题及司法实务认定

一、就业协议的法律性质及适用法律

 

关于就业协议的法律性质,我国学者有不同的观点,比如,民事合同说、预约合同说、劳动合同说等。

民事合同说认为,就业协议不是劳动合同,从就业协议的签订时间、内容、当事人的法律地位来看,具有民事合同的性质和相应的法律效力,用人单位不得擅自解除和违约。

预约合同说认为,就业协议与劳动合同既有联系又有区别,就业协议是毕业生将来与用人单位签订劳动合同的依据,完全符合预约合同的特征,是典型的预约合同,是建立劳动关系的预约。

劳动合同说认为,就业协议与劳动合同的性质是一致的,其主体意思表示和法律依据也是一致的,就业协议是劳动合同的一种特殊表现形式。

在笔者结合司法实践看来,就业协议一般应属于民事合同,具有预约合同的性质,其与劳动合同在主体、内容、签订时间等方面存在不同,因此不属于劳动合同。但若高校毕业生就业协议书中明确约定了劳动合同的必备条款,则就业协议书具有劳动合同的性质。

 

二、就业协议与劳动合同的区别

 

在主体方面,劳动法律关系的主体为用人单位与劳动者,而就业协议的主体除了用人单位,应届毕业生之外,还有学校作为具有行政色彩的主体参与其中,故称之为三方协议",且毕业生不具有劳动法意义上劳动者的主体身份,因此不符合劳动法律关系的主体要求。

在内容方面,就业协议的内容主要是毕业生表示愿意到用人单位就业,用人单位表示同意接收该毕业生,学校同意推荐该毕业生,表明一种就业意向,不涉及毕业生到单位报到后所享有的权利义务。而劳动合同涉及到劳动者的各种权利义务。

在签订时间方面,一般就业协议在毕业生毕业前进行签订,而劳动合同往往在毕业生到用人单位报到后才签订。

 

三、关于三方就业协议的司法实务观点

 

1.就业协议书中未明确约定劳动合同应当具备的条款,因此就业协议书不具有劳动合同的性质,不是劳动合同

在中央统战部力学宾馆与杨某劳动争议纠纷一案中,北京市第一中级人民法院认为中央统战部力学宾馆主张其与杨某之间的毕业生就业协议书应视为劳动合同,但法院注意到,该协议对劳动期限、劳动报酬、工作内容与地点等未作约定,其缺少劳动合同法定的必备条款,仅为双方签订劳动合同的意向书。

中国防卫科技学院与张慧馨人事争议一案中,北京市石景山区人民法院认为本案争议的焦点是《普通高校毕业生就业协议书(补充协议)》是否属于劳动合同,对此本院持否定意见。理由如下:其一,根据《中华人民共和国劳动合同法》(以下简称:劳动合同法)第十七条规定,劳动合同应当具备:劳动合同期限、劳动报酬、工作内容和工作地点等,而该补充协议内容并不具备;其二、2005418日,补充协议签订时,张慧馨尚未毕业,以该日期做为劳动合同起算时间显然不妥。故此,本院不认定《普通高校毕业生就业协议书(补充协议)》系劳动合同。

珠海市澳顺医药有限公司与黄慧怡劳动争议一案中,广东省珠海市中级人民法院认为黄慧怡所持有的《普通高等学校毕业生、毕业研究生就业协议书》上未填写有关岗位、服务期、试用期、工资等内容,不符合《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定的劳动合同必备条款,不具有劳动合同的效力,澳顺公司上诉理由不能成立,本院不予采纳。

 

2.因毕业生签订就业协议时系在校学生,不具备劳动者的主体身份,因此就业协议书不是劳动合同

唐雯怡诉上海汉铭科技有限公司劳动合同纠纷一案中,上海市第一中级人民法院认为因200759日,双方签订《上海市高校毕业生、毕业研究生就业协议书》时,唐雯怡属于在校学生,不具有劳动者的主体资格,故本院计算唐雯怡在汉铭公司的工作年限自200783日,双方签订书面劳动合同之日起,至2017221日双方办理离职移交手续止。

张倩与阜宁县实验小学校、阜宁县教育局确认合同无效纠纷一案中,江苏省盐城市中级人民法院认为张倩签订《毕业生就业协议书》时系在校学生,其不具有劳动法意义上劳动者的主体身份,故该协议书不是劳动法意义上的劳动合同,而是一种民事性质的合同。该协议书系双方当事人的真实意思表示,内容亦不违反法律法规的禁止性规定,应为合法有效,张倩作为签约主体应受该协议书内容的约束。

 

3.若高校毕业生就业协议书中明确约定了劳动合同的基础条款,则就业协议书具有劳动合同的基本性质

肖鹏与重庆今瑜医药股份有限公司劳动争议一案中,重庆市第五中级人民法院认为劳动合同法第十七条属于管理性强制性规定,其目的在于以书面的合同条款固化劳动者的基本劳动权益保障,部分必备条款的缺失并不当然影响合同文本的效力。本案中,被上诉人拟证明其书面缔约义务履行情况,一审举示了《重庆市普通高等学校毕业生就业协议书》,该份书证其实质性内容具备主体、期限、工作内容、劳动报酬等劳动合同的基础条款,具有劳动合同的基本性质,一审据此认定被上诉人完成书面缔约义务并无不妥,本院予以维持。

北京京都环球咨询有限责任公司等劳动争议一案中,北京市第一中级人民法院认为鉴于京都环球咨询公司与韩文志在高校毕业生就业协议书中明确约定了工作期限、工作岗位、工作地点、试用期、试用期工资、转正后工资等劳动合同必备条款,故本案中高校毕业生就业协议书具有劳动合同的性质,对韩文志要求京都环球咨询公司支付201258日至201357日期间未签订劳动合同二倍工资差额的上诉请求,本院不予支持。

在蔡翠玉、广东杰威咨询顾问有限公司劳动争议一案中,广州市中级人民法院认为虽然双方未签订书面的劳动合同,但从双方签订的《普通高等学校毕业生、毕业研究生就业协议书》的内容看,协议包括蔡翠玉的工资、岗位、劳动期限、福利等,该协议具备劳动合同本质特征,应当认定双方已经订立了书面的劳动合同。

 

4.就业协议书具有预约性质

江苏现代远程教育培训学院与钮文婷劳动合同纠纷一案中,南京市建邺区人民法院认为原、被告签订的毕业生就业协议是建立劳动关系的要约,即被告毕业后继续在原告处工作,双方同意建立劳动关系。

陈浪与被告南京鼓楼医院劳动争议纠纷一案中,南京市鼓楼区人民法院认为毕业生就业协议书的性质不属于劳动合同。该协议通常是由就业主管部门统一制表,用以明确毕业生、用人单位、学校三方在毕业生就业工作中的权利和义务的书面表现形式,用以约定毕业生和用人单位将来的就业意向。因此,毕业生就业协议属于预约合同,即民事合同而非劳动合同,即用人单位与应届毕业生之间约定,毕业后双方订立劳动合同的协议,其后续订立的劳动合同为本合同。

 

5.用人单位与毕业生签订就业协议并不能推定双方建立了劳动关系,应结合其他证据综合认定

戴军与无锡地铁集团有限公司运营分公司追索劳动报酬纠纷、经济补偿金纠纷一案中,无锡市惠山区人民法院认为劳动合同应当包括合同期限、工作内容和工作地点、工作时间和休息休假、劳动报酬、社会保险、劳动保护、劳动条件和职业危害防护等内容。本案中,戴军、郑州学院、地铁分公司三方就业协议并未约定劳动合同应当包括的内容,双方并未就劳动合同应当具备的必要要素进行协商,达成一致意见。可见上述就业协议并不属于劳动合同,而应当视为戴军与地铁分公司达成了初步的就业意向,双方签订就业协议并不能推定双方建立了劳动关系。

 

6.用人单位可以在就业协议中约定若毕业后愿到公司就业,本就业协议书即视为双方订立的书面劳动用工合同

云南世博建设监理有限责任公司与刘毅文劳动争议纠纷一案中,云南省昆明市中级人民法院认为上诉人与被上诉人签订的《四川省普通高等学校毕业生就业协议书》第十条明确若被上诉人毕业后愿到上诉人公司就业,本就业协议书即视为双方订立的书面劳动用工合同,该协议还明确约定了试用期限、岗位、工资、工作内容等,符合《中华人民共和国劳动合同法》第十七条劳动合同的规定,虽然被上诉人对第十条约定的内容不予认可,但其在该条款下签字同意并在协议书的署名处签名确认,表明其对协议书的整体内容的确认,故本院对被上诉人称其不知道协议第十条内容的抗辩理由不予采信,该就业协议书具有劳动合同的性质,可以视为双方已签订了劳动合同。

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